+7 (982)348-66-72
г. Челябинск, ул. Елькина, д. 76, офис 420
9.00 - 17.00 по предварительной записи

Хорошая новость для тех, кто согласен оплачивать услуги адвоката "по результату"!

Иски о защите прав пациентов теперь можно подать без предварительной оплаты стоимости моих услуг, экспертизы, иных расходов.

Оплата - после взыскания заявленных сумм с ответчика, в процентном отношении (конкретные цифры согласовываются с инвестором).

Выезд в любой город!

Подробности

 Новый вариант оплаты

Оплатить мои услуги по представлению интересов в суде общей юрисдикции по гражданским делам и делам об административных правонарушениях теперь можно ещё одним способом: за участие в одном судебном заседании - от 5 000 в зависимости от сложности дела. 

Список сообщений по тегам

Я уже неоднократно писал, какое отношение у судей к водителям, привлекаемым к ответственности по статьям 12.8 и 12.26 КоАП РФ (это соответственно управление транспортным средством в состоянии опьянения и отказ рот освидетельствования на состояние опьянения). Если коротко: крайне отрицательное. И даже при наличии существенных процессуальных нарушений при оформлении документов прекращение по этим статьям бывает очень редко. Что уж говорить о рассмотрении уголовных дел по статье 264.1 УК РФ, ведь в этом случае привлекается к ответственности (уже уголовной) лицо, которое ранее было «лишено прав», но продолжает управлять автомобилем в состоянии опьянения (либо отказывается от освидетельствования, что в глазах правоприменителя одно и то же).

 

Предложения конфисковывать автомобиль, на котором такой водитель был пойман, звучали уже давно, но приговоры с конфискацией начали появляться сравнительно недавно. В связи с этим на разных площадках бесплатных консультаций, в мессенджерах и в почте мне постоянно задают вопросы: можно ли добиться отмены приговора в этой части? Особенно если автомобиль оформлен на супругу или супруга привлекаемого водителя.

 

Если коротко: ответ отрицательный. Раньше, до внесения изменений в постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 июня 2018 года № 17 «О некоторых вопросах, связанных с применением конфискации имущества в уголовном судопроизводстве» (т.е. до 12 декабря 2023 года) это было возможно. Но в новой редакции постановления появился п. 3 (1), согласно которому, в силу положений пп. "г" и "д" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, транспортное средство, которое было использовано обвиняемым при совершении преступления, предусмотренного статьей 264.1, 264.2 или 264.3 УК РФ, подлежат конфискации при условии, что они принадлежат обвиняемому. Для целей главы 15.1 УК РФ, принадлежащим обвиняемому, следует считать имущество, находящееся в его собственности, а также в общей собственности обвиняемого и других лиц, в том числе в совместной собственности супругов.

 

На первый взгляд, тут явное нарушение имущественных прав второго супруга. И адвокаты используют такую аргументацию, но безрезультатно (по крайней мере, мне положительная практика неизвестна). Так, Пятый кассационный суд указал в постановлении от 07.02.2024 № 77-145/2024, что «ссылка защитника на нахождение автомобиля в совместной собственности осужденного и его супруги не имеет правового значения, поскольку для целей главы 15.1 Уголовного кодекса Российской Федерации принадлежащим обвиняемому следует считать имущество, не только находящееся в его собственности, но и в общей собственности обвиняемого и других лиц, в том числе в совместной собственности супругов … Кроме того, супруга осужденного вправе обратиться в порядке гражданского судопроизводства для определения доли в общем имуществе супругов, а в случае возникновения спора, связанного с принадлежностью автомобиля, на который обращается взыскание, в соответствии с ч. 1 ст. 119 Федерального закона от 2 октября 2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", обратиться в суд с иском об освобождении имущества от наложения ареста или исключения его из описи».

 

Кстати, если не обратили внимание на этот пункт постановления, также автомобиль может быть конфискован при:

  • нарушении Правил дорожного движения в части выезда на полосу, предназначенную для встречного движения, или повторного превышения скорости более чем на 60 км/ч лицом, подвергнутым административному наказанию и лишенным права управления транспортными средствами за эти же нарушения (статья 264.2 УК РФ);
  • при управлении автомобилем лицом, лишенным права управления транспортными средствами и подвергнутым административному наказанию или имеющим судимость за эти же нарушения (статья 264.3 УК РФ).

Продолжаю изучать практику отмены в Верховном Суде - статья 12.8 изучалась ранее.

Защита при отказе от освидетельствования на состояние опьянения (статья 12.26 КоАП) значительно сложнее, чем в случаях, когда освидетельствование проводилось. Как правило, судьи сразу отвергают доводы защитника о допущенных при оформлении документов процессуальных нарушениях – это, по мнению судей, не имеет значения. Отказ же был? Был. Вот и получай, товарищ водитель полтора года пеших прогулок, для здоровья полезно.

Также не срабатывает и самостоятельное освидетельствование водителя, даже в минимальный промежуток после оформления протокола. Доводы похожие: мы же не состояние опьянения оспариваем, а отказ от освидетельствования. А на него не влияет, был или нет водитель в состоянии опьянения. Вот и пользуются этим недобросовестные сотрудники ГИБДД: торопишься? Некогда ехать в больницу? Подпиши отказ, а в суде все объяснишь. Это, как писал классик, опять-таки случай так называемого вранья, и поддаваться на эту уловку ни в коем случае не стоит.

Но положительная практика, тем не менее, имеется. Итак, какие нарушения, по мнению высшей судебной власти, являются существенными и служат основанием для прекращения производства по делу?

Протокол об административном правонарушении не подписан должностным лицом, его составившим. Это является основанием для признания такого протокола недопустимым доказательством (Постановление Верховного Суда РФ от 02.11.2022 № 44-АД22-17-К7).

Протокол о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения не подписан должностным лицом, его составившим. С учетом того, что этот протокол является одним из основных доказательств по делу об административном правонарушении, исключение его из числа доказательств по делу влечет прекращение производства (Постановление Верховного Суда РФ от 01.07.2022 № 19-АД22-9-К5).

Не были разъяснены положения статьи 25.1 КоАП РФ (в соответствующей графе подпись водителя отсутствует –Постановление Верховного Суда РФ от 12.07.2022 N 5-АД22-53-К2).

Аналогично, не были разъяснены положения статьи 25.1 КоАП РФ, водитель не был осведомлен об объеме предоставленных ему процессуальных прав, что повлекло нарушение его права на защиту (Постановление Верховного Суда РФ от 17.05.2021 № 4-АД21-7-К1).

Не были разъяснены положения статьи 51 Конституции РФ и статьи 25.1 КоАП РФ (аналогично, подписи отсутствуют –Постановление Верховного Суда РФ от 21.04.2022 № 21-АД22-1-К5).

А вот интересное Постановление Верховного Суда РФ от 17.04.2023 N 16-АД23-5-К4: мировой судья вынес постановление о назначении административного штрафа в размере 30 000 рублей с лишением права управления сроком на 1 год 7 месяцев. Вторая и третья инстанции оставили без изменения, но указали, что водитель лишен на 1 год 6 месяцев. Верховный отменил, направил на новое рассмотрение. Но это постановление я привел скорее не как возможный путь отмены, а в качестве примера работы судебной системы: 6 месяцев, 7 месяцев… какая разница?

Заслуживающим внимания, на мой взгляд, стало Постановление Верховного Суда РФ от 04.07.2023 № 80-АД23-5-К6. Акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения в установленном порядке не составлялся, проведение исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя врачом не предлагалось – Верховный Суд закономерно сделал вывод, что порядок проведения медицинского освидетельствования был нарушен.

Чем же сотрудники заменили обязательный акт МОСО? Из текста понятно: показаниями свидетелей и копией журнала регистрации отбора биологических объектов на этанол. А они, в силу статьи 26.2 КоАП РФ, не могут быть использованы в качестве доказательства по делу, поскольку не предусмотрены действующим нормативными правовыми актами.

Почему я особо отметил это Постановление? Да потому, что Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 в ранее действовавшей редакции содержало замечательную фразу: «не исключается подтверждение факта нахождения водителя в состоянии опьянения и иными доказательствами (например, показаниями свидетелей)». И были тому печальные примеры: соседу показалось, что водитель был пьяный, он сообщил «куда следует». Результат – лишение и штраф. И многое судьи по старой памяти еще допускают «иные доказательства».

Постановление Верховного Суда РФ от 10.05.2023 № 5-АД23-22-К2 раскрывает перед нами длинную и поучительную историю. Мировой судья дважды возвращал административный материал в ГИБДД для устранения противоречий акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения с иными материалами. В чем противоречия – из текста непонятно, но суть не в этом.

Устраняя противоречия, сотрудники допустили новые нарушения: изменения в акт были внесены не тем должностным лицом, которое его составило, и не было представлено сведений о том, что изменения в акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения были внесены в присутствии водителя, либо о его извещении о необходимости явки для внесения изменений в акт. Таким образом, водитель был лишен права предъявить замечания относительно вносимых изменений.

Плюс нарушил Кодекс и судья: согласно ст. 29.4 КоАП РФ возвращение протокола об административном правонарушении для устранения недостатков возможно только на стадии подготовки дела к рассмотрению, то есть до начала разрешения дела по существу.

И наконец Постановление Верховного Суда РФ от 08.11.2021 № 5-АД21-89-К2, котороеинтересно тем, что судом выявлено сразу несколько нарушений процедуры направления на медицинское освидетельствование на состояние опьянения:

- для проверки доводов о нарушении процедуры направления на МО понятые мировым судьей в судебное заседание не вызывались и не допрашивались;

-  из ГИБДД пришел ответ о невозможности предоставить видеозапись с видеорегистратора служебной автомашины ввиду автоматического удаления из электронного хранилища;

-  извещение о рассмотрении дела было направлено посредством SMS-извещения, хотя согласия на такой способ уведомления о месте и времени рассмотрения дела водитель не давал – ненадлежащее извещение, что повлекло нарушение права на защиту.

Какое нарушение было решающим, либо на решение суда повлияла их совокупность – из Постановления непонятно.

Что в итоге – и по статье 12.26 КоАП, как мы видим, можно добиться положительного результата. Жаль, что для этого обычно нужно не только дойти до Верховного Суда, но и суметь довести до судей свои доводы.

Работа по «пьяным» статьям КоАП РФ предполагает не только готовность юриста или адвоката идти до Верховного Суда в случае, если есть основания для прекращения производства по делу. В первую очередь по таким делам нужно оценить перспективу и честно сказать доверителю, если практика складывается не в его пользу. Другими словами, если его при любом раскладе ждет лишение со штрафом. Я так и говорю в подобных случая: «перспектив не вижу, деньги тратить не советую». Но решать, разумеется, самому доверителю.

 

А для того, чтобы знать, какие процессуальные нарушения суды признают существенными, а на какие «закрывают глаза», необходимо изучать судебную практику. Особенно – Верховного Суда, ибо на его позиции нижестоящие суды все же равняются, хоть у нас и не прецедентное право. Итак, обзор практики ВС РФ за 2021 – 2022 годы по части 1 статьи 12.8 КоАП РФ (управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения).

 

Традиционная позиция: «транспортным средством не управлял» близка и знакома всем, кто в теме. На практике реализуется довольно сложно, есть нюансы (у меня получалось). Получилось и у защитника по делу № 5-АД22-94-К2 (Постановление Верховного Суда РФ от 20.12.2022). Но здесь сыграло свою роль то, что инспектор дал показания: «транспортное средство "БМВ - 530", государственный регистрационный знак <...> не останавливал, автомобиль стоял перед шлагбаумом. Когда он (К.) подъехал, то автомобиль стоял на месте, Александров Е.О. находился на улице, транспортным средством не управлял». Вывод суда закономерен: «при изложенных обстоятельствах нельзя сделать однозначный вывод об управлении … транспортным средством».

Или Постановление Верховного Суда РФ от 22.08.2022 № 5-АД22-75-К2 – нижестоящие суды посчитали факт управления транспортным средством установленным, несмотря на то, что по данным с установленного в автомобиле охранного комплекса транспортное средство в тот период времени было припарковано и заглушено. Верховный Суд судебные акты отменил, указав, что «при изложенных обстоятельствах нельзя сделать однозначный вывод об управлении…транспортным средством».

А в Постановлении Верховного Суда РФ от 03.12.2021 № 5-АД21-101-К2 суд констатирует, что «однозначный вывод о том, что в момент, описанный в протоколе об административном правонарушении, Кириллов И.А. управлял транспортным средством… сделать нельзя» потому, что «из объяснений понятых усматривается, что они не располагали сведениями об управлении транспортным средством Кирилловым И.А.»

Ну, там еще в акте освидетельствования на состояние алкогольного опьянения в графе «с результатами освидетельствования на состояние опьянения» имеется нечитаемая запись, при этом один из вариантов «согласен/не согласен», напечатанный типографским способом, не выбран, подпись лица в той графе и в графе «копию акта освидетельствования на состояние алкогольного опьянения получил» отличается от подписей в иных документах, так что и без понятых результат, скорее всего, был бы такой же.

Аналогичная картина в Постановлении Верховного Суда РФ от 30.04.2021 № 5-АД21-29-К2: тоже в акте освидетельствования нечитаемая запись, тоже один из вариантов «согласен/не согласен», не выбран (и тоже утверждал, что не управлял). Плюс суды ссылались на видеозапись. Но «из представленной видеозаписи не следует, что Сарин Ю.А. управлял автомобилем…На видеозаписи запечатлены процессуальные действия по составлению протоколов, однако вышеназванный автомобиль припаркован». И опять – «однозначный вывод о том, что в момент, описанный в протоколе об административном правонарушении, Сарин Ю.А. управлял транспортным средством, был остановлен сотрудниками полиции и отстранен от управления транспортным средством сделать нельзя».

 

А вот такой вариант позиции защиты: «Управлял, но не я» (Постановление Верховного Суда РФ от 14.02.2022 № 1-АД22-1). Из записи видеорегистратора следует, что водитель автомобиля назвал себя Захаровым И.А., но при просмотре видеозаписи совместно с дознавателем настоящий Захаров И.А. указал на то, что лицо, задержанное сотрудниками ДПС и назвавшееся его именем, является его знакомым. Таким образом, «материалы дела…не позволяют сделать безусловный вывод о том, что в момент, относящийся к событию административного правонарушения, транспортным средством в состоянии опьянения управлял Захаров И.А.».

 

И, наконец, мое любимое: нарушение установленного порядка медицинского освидетельствования. Именно такое нарушение усмотрел Верховный Суд в Постановлении от 15.12.2022 № 13-АД22-13-К2. Ну там нарушение явное: врачи прошли обучение по дополнительной профессиональной программе «Порядок проведения медицинского освидетельствования на состояние опьянения (алкогольного, наркотического или иного токсического)», получили Удостоверения о повышении квалификации. А образовательное учреждение  не является медицинским учреждением и наркологическим диспансером или отделением, не имеет в штате врача - психиатра-нарколога, в связи с чем не имеет права проводить обучение и выдавать удостоверения.

Или Постановление Верховного Суда РФ от 03.10.2022 № 45-АД22-11-К7 – первое  исследование показало 0,23 мг/л, второе не проводилось вообще. Был произведен забор биологического объекта (кровь) на этанол, сведений о результатах ХТИ в материалах дела не имеется. Конечно же, суд сделал вывод о том, что медицинское заключение вынесено врачом с нарушением требований Порядка.

 

Понятно, что все «автоюристы» такие варианты «версии защиты» знают и практикуют. Но довести свою позицию до суда удается не всем. И, зачастую, добиться результата получается только в Верховном Суде.

21-го остановили ДПС, проверяли документы, сказали что им не нравится, как я себя веду. Пили вчера? Не пил. Продули в трубочку - показало по нолям. Понятных не было. Ехать в больницу отказался, т. К. не пьяный и ничего не употреблял. Есть ли шанс остаться с правами, ведь я не был пьян и это показал анализ. И понятных не было?
На месте освидетельствования проводится на состояние алкогольного опьянения, а в мед учреждении - на состояние любого опьянения, в том числе - наркотического. Туда направляют, если имеются признаки опьянения, но алкоголя в выдыхаемом воздухе нет. Отказ от медицинского освидетельствования - статья 12.26 КоАП, практически 100 % лишение. Отсутствие понятых - не является процессуальным нарушением, если велась видеозапись. Для более полного ответа нужно изучать документы, присылайте на почту.

Именно такой вопрос мне задают чаще всего, обращаясь за защитой по делам об административных правонарушениях, предусмотренных "пьяными" статьями главы 12 КоАП РФ. И самый частый ответ, к сожалению, "никак". Если не считать за ответ вариант "не садиться за руль пьяным". Хотя, справедливости ради, стоит сказать, что чаще всего алкометр "срабатывает" на остаточный алкоголь "после вчерашнего". А порой заведомо трезвый водитель получает протокол с незавидными перспективами. В итоге по 95 % обращений я отказываюсь брать на себя защиту по делу, поскольку не вижу перспектив. 

 

При этом говорю, что это сугубо мое мнение, я могу ошибаться и буду только рад, если все же удастся прекратить производство по делу. Если удастся найти юриста, который поможет реально (а не будет только обещать 100 % результат и тянуть деньги), - дайте знать. С меня такому юристу бутылка односолодового виски. И что? Награда уже восемь лет ждет своего героя...

 

Но есть небольшой процент дел, которые я не только беру в работу, но и разработал по ним авторскую методику защиты. Это дела по ч. 1 ст. 12.8 КоАП при условии прохождения водителем не только освидетельствования "на месте" сотрудником, но и медицинского освидетельствования в больнице. Помимо обычных процессуальных нарушений, которые допускаются при составлении документов, здесь огромный потенциал по нарушениям порядка направления на медицинское освидетельствование и порядка проведения как самого медицинского освидетельствования, так и химико-токсикологических исследований. Подробностей не раскрою, но медицинские знания сильно помогают в такой работе. Ну и использую весь арсенал доказательств, предусмотренный КоАП, вплоть до экспертизы.

 

И, отвечая на вопрос, ставший заголовком статьи, я бы задал водителю встречный вопрос: "А на что Вы готовы, чтобы их сохранить?" К примеру, готовы ли Вы:

  • потратить от двух месяцев до полугода (иногда и больше) своей жизни?
  • участвовать в судебных заседаниях (их может быть до десяти)?
  • идти до конца, если понадобится (до рассмотрения дела в Верховном Суде?)
  • доказывать свою правоту судьям, в глазах которых Вы - алкоголик и потенциальный преступник?
  • нести расходы (не только мой гонорар, но и оплату заключения эксперта, например)?

 

Если ответ положительный - пишите на verni-prava@mail.ru. Будем сражаться вместе.

Занимаясь защитой по делам о «пьяных» административных правонарушениях с конца 2000-х, я с грустью наблюдаю уменьшение с каждым годом количества прекращенных дел. Даже на уровне Верховного Суда. Этому несколько причин: растет грамотность составления первичных документов сотрудниками ГИБДД, судьи уже не отклоняют ходатайства о вызове и допросе понятых, самих полицейских и врачей, проводивших медосвидетельствование. То есть, количество нарушений права на защиту неуклонно снижается.

 

Но остались еще факты нарушений самой процедуры медицинского освидетельствования, т.е. освидетельствования, которое проводится в медицинском учреждении врачом, прошедшим специальную подготовку. Вот этой процедуре сейчас я и уделяю особо пристальное внимание при анализе материалов дела. И порой это приводит к положительному результату.

 

Вселяет надежду и свежая практика Верховного Суда – производство по делу подлежит прекращению, если:

 

  • сведений о подготовке данного медработника по вопросам проведения медицинского освидетельствования в деле не содержится; кроме того – исследование выдыхаемого воздуха на алкоголь не проводилось (Постановление Верховного Суда РФ от 05.11.2020 № 14-АД20-10);
  • исследование биологического объекта (крови), по результатам которого вынесено заключение эксперта о нахождении названного лица в состоянии опьянения, проводилось не в рамках медицинского освидетельствования на состояние опьянения (Постановление Верховного Суда РФ от 02.07.2020 № 32-АД20-10); 
  • концентрация абсолютного этилового спирта в выдыхаемом воздухе составила в результате первого исследования - 0,19 мг/л, а в результате второго - 0,16 мг/л (Постановление Верховного Суда РФ от 21.12.2020 № 33-АД20-12);
  • медицинское заключение о нахождении лица в состоянии опьянения вынесено медицинским работником без соблюдения требований Порядка проведения медицинского освидетельствования…, утвержденного приказом Минздрава от 18 декабря 2015 года № 933н (Постановление Верховного Суда РФ от 10.08.2020 № 50-АД20-2)
  • медицинское освидетельствование на состояние опьянения не проводилось, акт медицинского освидетельствования на состояние опьянения (алкогольного, наркотического или иного токсического) по установленной форме не составлялся; вывод об управлении в состоянии опьянения был сделан мировым судьей на основании справки о результатах химико-токсикологических исследований (Постановление Верховного Суда РФ от 05.08.2020 № 2-АД20-2).

 

Как видим, положительные решения все же встречаются, хоть и нечасто. И они невозможны без индивидуального подхода, профессионализма защитника, глубокого изучения нормативно-правовых актов и желания бороться за свои права. Вплоть до высшей судебной инстанции.

 

Давно я не делал обзоров практики по «пьяным» статьям Кодекса об административных правонарушениях. А между тем, в свете последних изменений в правоприменении, интересна, в первую очередь практика Верховного Суда по отмене судебных актов нижестоящих инстанций. Ведь это десять лет назад, в далёком 2008 году, когда я только начинал практиковать в этом направлении, было легко (ну не совсем легко, конечно, но вполне ожидаемо) получить прекращение производства по делу ещё у мирового судьи. С каждым годом это становилось все сложнее, и теперь я всех потенциальных доверителей заранее настраиваю на работу в суде субъекта, а то и в Верховном – только там получается исправить печально знаменитое «лишают всех, даже невиновных». Итак, свежая практика Верховного Суда по статье 12.8 КоАП РФ. По всем делам судебные акты были отменены.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 15.03.2018 № 18-АД18-10 интересно тем, что при составлении протокола об административном нарушении неправильно указаны дата, время и место совершения правонарушения. А это существенные нарушения.

Судьей Ейского городского суда Краснодарского края протокол об административном нарушении неоднократно возвращался для устранения недостатков, препятствующих рассмотрению дела по существу. Между тем, возвращение протокола возможно только при подготовке дела к судебному рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу.

А данное дело не только было принято мировым судьей к производству и рассмотрено по существу, но и прошло стадию обжалования, что исключало возможность возвращения протокола об административном правонарушении для устранения недостатков.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 21.02.2018 № 4-АД17-14

Как мы знаем, при применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении либо может вестись видеозапись, либо должно быть обеспечено участие понятых.

Согласно протоколу об отстранении от управления транспортным средством по данному делу при применении мер обеспечения производства и велась видеозапись, и было обеспечено участие понятых.

Из содержания акта освидетельствования на состояние алкогольного опьянения меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении были применены с участием понятых

Вместе с тем, согласно рапорту инспектора ДПС, понятые не соглашались присутствовать при оформлении процессуальных документов по неизвестным причинам.

Мировым судьей  в судебном заседании вопрос о применении видеозаписи и допросе понятых разрешен не был, в связи с чем Верховный Суд констатировал, что меры к всестороннему, полному и объективному рассмотрению дела судебными инстанциями не приняты. Ну и плюс – моя любимая ссылка на позицию Европейского Суда по правам человека, согласно которой право на защиту требует, что ответчику была предоставлена адекватная и надлежащая возможность оспорить показания свидетеля и произвести его допрос. Иное признается нарушением права на справедливое судебное разбирательство.

Недоказанность, отмена.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 19.02.2018 № 22-АД18-1

В протокол об административном правонарушении сотрудником полиции были внесены изменения в части указания времени совершения административного правонарушения и дополнения, указывающие на алкотестер, при помощи которого было проведено освидетельствование на состояние алкогольного опьянения в отношении, и его результаты. Копия протокола, приложенная к жалобе, не совпадает с оригиналом.

В материалах дела отсутствуют данные, свидетельствующие о том, что изменения в протокол об административном правонарушении были внесены в присутствии лица, в отношении которого велось производство. Подписи названного лица напротив внесенных изменений, как и сведения об ознакомлении последнего с внесенными изменениями, отсутствуют.

Также отсутствуют сведения об его извещении о необходимости явки для внесения изменений в названный протокол и данные, указывающие на то, что лицу, в отношении которого ведется производство по делу, направлена копия протокола с внесенными в него изменениями.

Верховный Суд приходит к выводу о том, что изменения в протокол об административном правонарушении внесены должностным лицом с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ, что свидетельствует о нарушении порядка привлечения лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении, к административной ответственности и влечет нарушение права этого лица на защиту.

Неустранимые сомнения в виновности, отмена.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 06.02.2018 № 5-АД18-10

Во всех судебных инстанциях водитель, не отрицая свое нахождение в состоянии алкогольного опьянения, последовательно утверждал, что транспортным средством не управлял, автомобиль был припаркован. При этом при применении к нему мер обеспечения производства по делу понятые не присутствовали, только при прохождении медицинского освидетельствования.

Для подтверждения этих обстоятельств неоднократно заявлялись ходатайства о вызове свидетелей а также понятых, подписи которых содержат процессуальные документы. Однако данные ходатайства оставлены без удовлетворения мировым судьей и судьей районного суда с указанием на то, что указанные лица очевидцами правонарушения не являлись и объяснений по обстоятельствам дела дать не могут.

Верховный опять обращается к позиции ЕСПЧ: право на защиту требует, чтобы ответчику была предоставлена адекватная и надлежащая возможность оспорить показания свидетеля и произвести его допрос. Иное признается нарушением права на справедливое судебное разбирательство.

Но в этом деле, кроме прочего, автомобиль был оборудован системой «Глонасс» и противоугонной системой с меткой-транспондером. Водитель заявлял ходатайства об истребовании данных системы «Глонасс» для подтверждения доводов о том, что транспортное средство было припарковано и в момент, относящийся к событию административного правонарушения, не двигалось (в удовлетворении отказано судами двух инстанций).

Кроме того, материалами дела подтверждается, что документов на автомобиль и «метки» у него при себе не было, за ними водитель ходил домой. Мировой судья, отклоняя эти доводы, счел, что наличие или отсутствие «метки» в момент его остановки инспекторами ДПС не может быть проверено.

Статья 1.5 КоАП РФ, неустранимые сомнения, отмена.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 14.12.2017 № 5-АД17-74

Это дело мне, честно говоря, понятно не до конца. В акте медицинского освидетельствования (алкоголь в «выдохе» обнаружен не был) указано, что водитель по назначению врача принимает лекарственные препараты, в том числе, велафакс. По результатам проведенных химико-токсикологических исследований в биологическом объекте обнаружено вещество венлафаксин.

Вещество это не относится к запрещённым, согласно инструкции по медицинскому применению препарата велафакс данный препарат практически не влияет на психомоторные и когнитивные функции. При вождении транспортных средств и занятии потенциально опасными видами деятельности, требующими повышенной концентрации внимания и быстроты психомоторной реакции, необходимо соблюдать осторожность учитывая возможность появления побочных эффектов со стороны центральной нервной системы.

Препарат, ещё раз повторюсь, водитель принимал по назначению врача. Почему было вынесено заключение о состоянии опьянения – из текста судебного акта непонятно. Но с веществами, в отличие от алкоголя, вообще все очень и очень сложно: там заключение о состоянии опьянения выносят независимо от концентрации, даже минимальная доза уже является основанием для лишения.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 26.10.2017 № 5-АД17-82

Здесь водитель тоже транспортным средством не управлял, о чем заявлял при рассмотрении дела. Свидетели подтвердили, что автомобиль был припаркован у дома и не двигался.

Естественно, показаниям свидетелей мировым судьей дана критическая оценка, (знакомая ситуация) но – это уже что-то новое – Верховный указал, что мотивы, по которым они были отвергнуты, в обжалуемом постановлении фактически не приведены, возникшие противоречия не устранены, оценка доводам водителя о том, что транспортным средством он не управлял, не дана. Ну и инспектор ДПС в судебном заседании мирового судьи показал, что автомобиль марки он не останавливал, а указание им в рапорте на то, что данный автомобиль был остановлен им, является опиской (вот здесь тоже не ничего не понял).

Ну и плюсом – понятые мировым судьей не вызывались и не допрашивались.

Нарушено право на защиту, недоказанность, отмена.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 12.09.2017 N 89-АД17-6

Ситуация, которая не всегда верно разрешается судами: при проведении медицинского освидетельствования на состояние опьянения концентрация абсолютного этилового спирта в выдыхаемом воздухе у водителя составила в результате первого исследования - 0,19 мг/л, а в результате повторного - 0,16 мг/л.

Верховный Суд разъясняет, что в такой ситуации факт употребления водителем вызывающих алкогольное опьянение веществ подлежит установлению исходя из концентрации абсолютного этилового спирта в выдыхаемом воздухе, которая была определена в ходе второго исследования выдыхаемого воздуха (0,16 мг/л). А, поскольку данная концентрация не превышает возможную суммарную погрешность измерений - 0,16 мг/л, факт нахождения водителя в состоянии опьянения считать установленным нельзя.

Отмена.

 

Постановление Верховного Суда РФ от 18.08.2017 № 77-АД17-7

Ситуация любопытная, хотя в практике вряд ли применимая (но проверять понятых на всякий случай нужно при анализе материалов дела):  на момент применения в отношении водителя мер обеспечения производства по делу один понятой являлся несовершеннолетним.

Соответственно, подписанные понятым процессуальные документы подлежат исключению из числа доказательств по делу.

Ну и в довесок –протокол об административном правонарушении не содержит подписи лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении, а также отметки должностного лица о том, что указанное лицо отказалось от подписания названного протокола.

Безусловная отмена.

 

Отмены и прекращения, как видим, есть. И обстоятельства некоторых рассмотренных дел до боли похожи на дела, которые я вёл в 2017 году. Жаль, что доверители (за исключением одного – как раз нарушение права на защиту, жалоба сейчас на рассмотрении в Верховном Суде) не пошли в высшую инстанцию – остановились на областном, который оставил постановление и решение в силе. А если бы я смог их убедить – кто знает? Так что теперь – только до конца, до Верховного Суда. На него одна надежда. Вы со мной?

Нидля кого не секрет, что подавляющеебольшинство административных дел по "пьяным" статьям заканчиваются лишением и штрафом. Даже если при оформлении административного маатериала допущена масса нарушений. Даже если в дело вступает опытный адвокат.

Почему? Расхожая фраза "нет оснований не доверять сотрудникам ГИБДД". То есть, даже если они превысили полномочия, ввели в заблуждение водителя относительно последствий отказа от освидетельствования, продиктовали, что написать в акте (вчера выпил бутылку пива). Суд всегда будет доверять сотрудникам, а любые объяснения водителя (кроме признания вины, разумеется) расценит, как способ защиты. Проще говоря - враньё.

Можно ли с этим бороться? Можно и нужно!

Мы с коллегами разработали уникальную методику по снижению доказательственной силы сотрудников. В теории всё хорошо. Но на практике мы её ещё не проверяли.

В связи с этим предложение тем, кого привлекают за управление в нетрезвом состоянии. Я готов работать "на результат". То есть, не нужно платить все 30 000 рублей гонорара авансом. Достаточно 10 000, остальное - когда вступит в законную силу судебный акт о прекращении производства по делу.

Условия:

1. Рассмотрение дела в Челябинске или компенсация транспортных расходов.

2. Строго статья 12.8 КоАП, часть 1.

3. Процессуальные нарушения, хотя бы незначительные.

4. ВАЖНО! Неправомерные действия со стороны сотрудников при оформлении.

Материалы и описание процедуры освидетельствования высылайте на почту verni-prava@mail/ru

Какое-то время назад я практически отказался от защиты по "пьяным" статьям КоАП (статьи 12.8, 12.26 и ч. 3 статьи 12.27). Причина - установка судей на лишение всех, даже при наличии грубейших процессуальных нарушений. Но, похоже, ситуация начала меняться в лучшую сторону: на этой неделе в новостях прошла информация о возможных переменах в "генеральной линии" судебной системы.

Судебный участок №35 мирового судьи Домодедовского судебного района Московской области поверил сотруднику ГИБДД и признал водителя виновным по статье 12.8 части 1 КоАП (управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения). Мужчину лишили прав на полтора года и назначили штраф в размере 30 тыс. рублей.

А вот Верховный Суд встал на сторону водителя. ВС отметил, что критическая оценка местным судом показаний свидетелей не имеет под собой оснований. Кроме того, судья ВС указал на то, что автовладелец хотел, чтобы запись с видеорегистратора автомобиля ДПС с того самого дня рассмотрели в суде. Но из ГИБДД ничего не пришло, хотя ходатайство мировой судья удовлетворила.

Вывод ВС: неустранимые сомнения в виновности лица, которого привлекают к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. ВС отменил постановления нижестоящих судов и прекратил производство по делу.

(источник: https://ceur.ru/news/item196975/)

Пока неясно, будут ли придерживаться этой линии местные суды, поэтому с сегодняшнего дня желающие получить консультацию по этим статьям, как и раньше, проходят тест:

Затем, определив самостоятельно перспективы "остаться с правами", могут записаться ко мне на консультацию для выбора дальнейшего варианта сотрудничества: я могу либо представлять Ваши интересы в суде (стоимость - от 15 000 рублей), либо просто готовить процессуальные документы и консультировать (стоимость - от 5 000 рублей). Здесь - всё, как раньше.

Но теперь я предлагаю новую услугу - аудит материалов дела. Я изучаю дело, вырабатываю позицию защиты и отражаю её в письменном заключении. То есть, у Вас на руках будет бумага, в которой написано:

а) какие материалы дела получены с нарушением закона, а следовательно - не могут быть использованы в качестве доказательств по делу;

б) каковы основания для прекращения производства по делу (отсутствие состава, отсутствие события, неустранимые сомнения и т.п.);

в) какие процессуальные действия следует совершить (допрос свидетеле, понятых, экспертиза и т.п.).

Другими словами, у Вас будет план ведения судебного процесса и основа для речи в прениях.

До конца месяца аудит материалов дела я предлагаю по цене письменной консультации - за 1 000 рублей.

От Вас требуется только сфотографировать материалы дела и привезти их мне (или выслать по электронной почте). Теоретически провести аудит я могу даже если Вы не можете приехать в Челябинск - дело высылаете по почте, оплату производите безналичным расчётом, правовое заключение я высылаю также по почте. Бонус - консультирование по делу, также возможно по электронной почте или скайпу.

ВНИМАНИЕ: услуга вводится временно, если действительно в практике судов наметится перелом - она будет отменена.

 Анализ практики по «пьяным» статьям.

Выдалась мне как-то пара часов свободного времени в офисе, и решил я потратить их с пользой. Изучить практику судов субъектов по «алкогольно-лишенческим» статьям КоАП: 12.8, 12.26, ну и часть 3 ст. 12.27 для комплекта. Проанализировать, так сказать, на предмет оснований, по которым можно надеяться на прекращение дела. С учётом всё ужесточающейся позиции судов по отношению к «лишенцам».
Не секрет ведь, что в среде юристов, специализирующихся на «автоделах», давно ходят страшные байки про секретные установки «сверху» для мировых судей: лишать по «пьяным» статьям всех без исключения, невзирая на процессуальные нарушения и фактические обстоятельства. Более того, по слухам, в некоторых субъектах мировых судей, прекративших «алкогольные» дела иначе, чем за истечением сроков привлечения (а иногда – и «по срокам»), лично вызывает к себе председатель / заместитель председателя областного суда и задаёт страшный вопрос: «Сколько взял за прекращение?».
Но это только слухи, как вы все прекрасно понимаете. Потому, что судьи у нас независимы и подчиняются только Конституции и федеральному закону (ст. 120 Конституции).
Но вернёмся к основаниям для прекращения производства по делу об административном правонарушении. Тем, которые применяются в практике автоюристами, активно обсуждаются в Интернете, и тем из них, которые действительно работают.

1. На первом месте по праву способ, который условно называется «соскочить по срокам».
Заключается в следующем: под различными предлогами (не успел ознакомиться с делом, хочу воспользоваться правом на помощь защитника, заболел, уехал в командировку, etc) судья вынужден постоянно откладывать судебные заседания, пока не истечёт срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьёй 4.5 КоАП.
Справедливости ради, стоит отметить, что подавляющее большинство прекращений судами субъекта происходят именно за истечением срока привлечения к ответственности. Поэтому доморощенные «автоюристы» в течение долгого времени этим активно пользовались.
Только вариант этот, к сожалению, уже не работает. С 1 сентября 2013 года срок давности привлечения к административной ответственности по «пьяным» статьям (12.8, 12.26 и ч. 3 ст. 12.27) увеличен до одного года.

2. Далее по количеству отмен следует «ненадлежащее извещение».
Согласно выбранной в этом случае стратегии гуру автоюризма рекомендуют пациенту не получать никакие заказные письма, приходящие на его имя. Дескать, ты не уведомлен о дате судебного заседания, лишат без тебя, а мы потом отменим в надзоре, ибо нарушено право на защиту.
По количеству прекращений ненадлежащее извещение, действительно, стоит на втором месте. Только всё не так просто, как кажется.
Пункт 6 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» позволяет судье осуществлять извещение участвующих в деле лиц с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (судебной повесткой, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью посредством СМС-сообщения). Сам неоднократно встречал в материалах дела написанные от руки бумажки, озаглавленные «телефонограмма». Порой их признают надлежащим извещением.
Можно добавить ещё, что неявка за почтовым отправлением и его возврат в связи с истечением сроков хранения также приравнивается судами к надлежащему извещению.
Резюме: этот метод по-прежнему работает, но никаких гарантий нет, и его применение требует серьёзных знаний и практического опыта.

3. Процессуальные нарушения.
Наиболее перспективный и наименее предсказуемый вариант позиции по делу. Логика здесь простая: процессуальные документы, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми доказательствами.
Перечислю основные нарушения:
• понятые не присутствовали при совершении процессуальных действий;
• лицу, привлекаемому к административной ответственности, свидетелям, понятым не разъяснены их процессуальные права;
• прибор, которым проведено освидетельствование, более года не проходил метрологическую поверку;
• отсутствуют основания для направления на медицинское освидетельствование;
• медицинское освидетельствование проведено врачом, не имеющим удостоверения о прохождении профильного обучения.
Судьи, к сожалению, выработали адекватный ответ на большинство таких нарушений: права могут разъяснить в судебном заседании, принять письменные объяснения понятых и свидетелей без разъяснения прав, наконец, написать в постановлении «вина подтверждается тем, вот этим, и другими доказательствами» или «такой-то наличие состояния опьянения не оспаривал, с нарушением согласился».
Резюме: это лотерея. Даже при явных нарушениях надзорная инстанция может не усмотреть оснований для отмены. Кроме того, скоро участие понятых не будет обязательным.

4. «Транспортным средством не управлял».
Стратегия в следующем: никуда не ехал, сидел в машине на пассажирском сидении (иногда – двигатель завёл, чтобы согреться), состояние алкогольного опьянения не отрицаю.
Что удивительно, иногда срабатывает. Например, если в материалы дела будут представлены доказательства того, что автомобиль был неисправен и просто не мог двигаться самостоятельно.
Резюме: необходимо определение относимых и допустимых доказательств и приобщение их к материалам дела. Разумеется, мы не берём в расчёт ситуацию, когда инспекторы и понятые в один голос подтвердят в судебном заседании, что автомобиль таки двигался и страдалец был за рулём.

5. Неустранимые сомнения.
Казалось бы, безусловное основание для прекращения: в силу статьи 1.5 КоАП неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. А противоречия в показаниях и материалах дела имеют место практически всегда (инспектор говорит, что понятые были, а «лишенец» – что нет).
К сожалению, несмотря на то, что никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу (статья 26.11 КоАП), отдельные разновидности доказательств таки имеют большую силу для судов. Про знаменитые фразы «у суда нет основания не доверять сотрудникам» и «показания такого-то являются средством уйти от ответственности» даже говорить не хочется.
Резюме: опять-таки лотерея. Но если грамотно замотивировать свою позицию, обосновав не только относимость и допустимость «своих» доказательств, но и недопустимость «чужих», шанс на победу есть.

Так можно ли выигрывать дела «алкогольно-лишенческой» направленности? И каков универсальный рецепт выигрыша?

К сожалению, такого универсального рецепта нет и не может быть, если не считать банальный совет «не нарушать». Да, такие дела выигрываются. Но это – скорее исключение, чем правило. Есть дела изначально безнадёжные. Есть дела, которые можно «вытянуть». Но никогда это не бывает просто, и не стоит заниматься «самолечением» – обращайтесь к профессионалам.
Не всякому юристу и даже «автоюристу» под силу добиться прекращения производства по делу. Нужна огромная работа, не только анализ материалов дела и практики (в том числе – по конкретному судебному участку), но и психологическая подготовка самого потенциального лишенца и свидетелей со стороны защиты. И заключается она не в том, чтобы «научить их плохому». Поверьте, судьи прекрасно знают, когда человек даёт правдивые показания, а когда – нет. Здесь другое: сказать то, что нужно и не сказать лишнего. Да и в зале суда с людьми иногда происходят поразительные перемены: порой разговорчивый и где-то даже развязный человек, попав на свидетельскую трибуну, не может выдавить из себя ни слова.
В общем, выход один: кропотливая индивидуальная работа профессионала по каждому случаю. И стратегия с тактикой должны каждый раз разрабатываться индивидуально, с учётом обстоятельств конкретного дела, типовые варианты (в том числе – изложенные выше) не работают без их творческого применения.